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保华律师事务所特邀律所
上海保华律师事务所是专业从事劳动与人力资源相关法律业务的律师事务所，国际劳动法律师组织ELLINT成员。

保华律师事务所在上海及苏州设有办公室，为来自不同国家的客户提供劳动法律业务领域各个方面的法律服务。

本所劳动法律业务部门在中国劳动法律领域的各个方面都拥有广泛的经验。我们擅长于帮助客户建立劳动和人力资源管理体系和处理日常劳动事务，也擅长处理复杂商业交易所涉及的劳动法事宜和劳动争议，尤其擅长办理外商投资企业相关的劳动法律业务。

本所董润青、杨杰律师团队共有执业律师11人，可提供公司日常劳动咨询与培训、劳动争议处理、人力资源合规、股权激励、财税与薪酬、重大人员安置及劳动关系项目处理、商业秘密与知识产权保护及跨境人才交流与移民相关等服务。
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员工患病请假至今，应如何处理

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-12-21 11:17

根据公司初步描述，员工的医疗期已经超24个月，员工现继续请病假，公司可以向其发送医疗期满返岗通知，如员工拒绝返岗或表示不能从事原工作，公司可再次发送返岗通知，告知其公司为其另行安排的工作，如员工仍然拒绝返岗，公司可依据《劳动合同法》第四十条解除劳动关系，请注意广东需要先行进行...

根据公司初步描述，员工的医疗期已经超24个月，员工现继续请病假，公司可以向其发送医疗期满返岗通知，如员工拒绝返岗或表示不能从事原工作，公司可再次发送返岗通知，告知其公司为其另行安排的工作，如员工仍然拒绝返岗，公司可依据《劳动合同法》第四十条解除劳动关系，请注意广东需要先行进行劳动能力鉴定。

经济补偿金的计算方式请参加下方法律依据。

另请公司注意，如员工被鉴定为完全丧失劳动能力或大部分丧失劳动能力，不能从事原工作、也不能从事由用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，需要支付六个月的医疗补助费。

关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知

第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：

（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。

（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。

中华人民共和国劳动合同法

第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：

（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；

第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》（粤高法发[2018]2号）

十一、劳动者患病、非因工负伤医疗期满后，经劳动能力鉴定委员会鉴定为完全丧失劳动能力或大部分丧失劳动能力，不能从事原工作、也不能从事由用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按规定支付经济补偿并支付不低于六个月工资的医疗补助费。

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探亲假是法定假么？（非国企事业单位）

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-12-21 11:02

1、探亲假仅限符合特定条件的人员享有，私企不属于相应情形的企业。法律依据：国务院关于公布《国务院关于职工探亲待遇的规定》的通知第二条凡在国家机关、人民团体和全民所有制企业、事业单位工作满一年的固定职工，与配偶不住在一起，又不能在...

1、探亲假仅限符合特定条件的人员享有，私企不属于相应情形的企业。

法律依据：

国务院关于公布《国务院关于职工探亲待遇的规定》的通知

第二条凡在国家机关、人民团体和全民所有制企业、事业单位工作满一年的固定职工，与配偶不住在一起，又不能在公休假日团聚的，可以享受本规定探望配偶的待遇；与父亲、母亲都不住在一起，又不能在公休假日团聚的，可以享受本规定探望父母的待遇。但是，职工与父亲或与母亲一方能够在公休假日团聚的，不能享受本规定探望父母的待遇。

2、详见下方条例规定

法律依据：

职工带薪年休假条例

第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。

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离职工资结算和离职工资支付是两个不同概念吗？

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-12-14 13:11

在法律定性上没有对上述两个词语的定性区分。

如果双方协商一致对工资支付的时间无异议，是可行的。

请问使用兼职客服需要签订什么协议？协议内容有什么需要注意事项？

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-12-09 15:59

签订兼职服务协议，明确双方属于劳务关系。入职前核验该兼职人员与其他单位的劳动合同和社保记录，以防出现兼职人员与其他单位之间不存在劳动关系或者没有缴纳社保的情形，导致公司与兼职人员被认定存在劳动关系。

当全月病假遇上法定节假日计薪问题

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-12-09 15:47

应当正常支付工资。

法律依据：

劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知

按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。

经济补偿金月数

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-12-07 18:19

该员工2017年6月毕业，获得毕业证学位证后，7月起与公司签订劳动合同。此种情况下，从7月开始与公司建立劳动关系，经济补偿从2017年7月起算。2016年12月5日-2017年6月30日这段期间，员工与公司未建立劳动关系，不计入经济补偿金月数。法律依据《关于贯彻执行《中华人...

该员工2017年6月毕业，获得毕业证学位证后，7月起与公司签订劳动合同。此种情况下，从7月开始与公司建立劳动关系，经济补偿从2017年7月起算。2016年12月5日-2017年6月30日这段期间，员工与公司未建立劳动关系，不计入经济补偿金月数。

法律依据

《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》

12.在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。

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分公司是否能与员工签订劳动合同？

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-12-06 17:28

依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。贵司在东莞设立的分公司如依法去的营业执照或者登记证...

依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。贵司在东莞设立的分公司如依法去的营业执照或者登记证书，可以与员工签订劳动合同。

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用人单位如何执行广东省的育儿假？

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-12-02 16:53

根据《广东省人口与计划生育条例》第四十五条的规定，不落实相关规定假期的，由人社部门责令改正。因此育儿假是用人单位必须执行的。至于假期用工成本分担的问题，目前尚未出台具体文件，具体执行情况如何还有待观察。法律依据《广东省人口与计划生育条例》第四十五条用人单位不落实本条例...

根据《广东省人口与计划生育条例》第四十五条的规定，不落实相关规定假期的，由人社部门责令改正。因此育儿假是用人单位必须执行的。

至于假期用工成本分担的问题，目前尚未出台具体文件，具体执行情况如何还有待观察。

法律依据

《广东省人口与计划生育条例》

第四十五条 用人单位不落实本条例规定假期的，由县级以上人民政府人力资源社会保障主管部门责令改正。

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公司单方调岗，员工解除劳动合同是否合法

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-11-30 17:17

对于劳动者的岗位是否属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；中规定的“劳动条件”，目前司法实践中存在争议，如果被认定为属于“劳动条件”，则员工有权解...

对于劳动者的岗位是否属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；中规定的“劳动条件”，目前司法实践中存在争议，如果被认定为属于“劳动条件”，则员工有权解除要求公司支付经济补偿金；反之则不行，两种观点均存在。目前就员工不能胜任原岗位，公司调整岗位，不降薪资存在一定的合理性，即便是劳动者的岗位被认定为属于“劳动条件”，公司可以证明员工的不能胜任，员工主张经济补偿金的依据也是不足的。

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关于老年人护理假

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-11-26 17:56

广州地区目前现行有效的是2019年11月14日修订实施的“独生子女的父母年满60周岁以上，患病住院治疗期间，其子女可以享受护理假，每年累计不超过15天。”企业应当遵照执行。鉴于各地陆续更新政策出台护理假相关规定，目前广州还未更新，可持续关注。《广州市人口与计划生育服务...

广州地区目前现行有效的是2019年11月14日修订实施的“独生子女的父母年满60周岁以上，患病住院治疗期间，其子女可以享受护理假，每年累计不超过15天。”企业应当遵照执行。鉴于各地陆续更新政策出台护理假相关规定，目前广州还未更新，可持续关注。

《广州市人口与计划生育服务和管理规定》

第二条本市户籍居民和居住在本市行政区域内的非本市户籍中国公民，以及本市行政区域内的国家机关、社会团体、企业事业单位、群众自治组织和其他组织，应当遵守本规定。

第十七条 ···

独生子女的父母年满60周岁以上，患病住院治疗期间，其子女可以享受护理假，每年累计不超过15天。

看护假、护理假期间，职工所在单位应当保障职工工资照发，并且不影响职工的福利待遇和全勤评奖。

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当企业与员工签了无固定期限合同后，具体哪些情形下属于违法解除和终止合同需要支付双倍及三倍经济赔偿金呢？

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-11-25 12:10

根据我国劳动法，解除或终止劳动合同必须符合法定情形之一，超出法定情形以外即属于违法解除/终止，违法解除/终止的，用人单位应当支付赔偿金。法定情形如下：当员工签订无固定期限合同后，公司可以以以下理由之一合法解除劳动合同，且无需支...

根据我国劳动法，解除或终止劳动合同必须符合法定情形之一，超出法定情形以外即属于违法解除/终止，违法解除/终止的，用人单位应当支付赔偿金。法定情形如下：

当员工签订无固定期限合同后，公司可以以以下理由之一合法解除劳动合同，且无需支付经济补偿金：

1.公司提出与员工协商解除劳动合同，双方协商一致同意解除的；

2.公司证明员工试用期内不符合录用条件；

3.员工严重违反公司规章制度；

4.员工严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

5.员工同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本公司的工作任务造成严重影响，或者经公司提出，拒不改正的；

当员工签订无固定期限合同后，公司可以以以下理由之一合法解除劳动合同，但需支付经济补偿金：

1.员工患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由公司另行安排的工作的；

2.员工不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

3.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经公司与员工协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；

4.按照劳动合同法第四十一条，公司裁员的。

需要注意的是，在公司依据以上4种需要支付经济补偿金的理由解除员工时，员工不能存在以下情形，否则仍然属于违法解雇：

1.从事接触职业病危害作业的员工未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；

2.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

3.患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；

4.女职工在孕期、产期、哺乳期的；

5.在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；

除以上可以合法解除劳动合同的理由外，还存在以下无固定期限劳动合同终止的情形：

1.员工开始依法享受基本养老保险待遇的；

2.员工死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；

3.公司被依法宣告破产的；

4.公司被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者公司决定提前解散的；

除以上情况外，解除/终止无固定期限劳动合同即属于违法，公司需支付相当于补偿金金额双倍的赔偿金。

法律规定中不存在需要支付三倍赔偿金的情况。

法律依据：

《劳动合同法》

第四章劳动合同的解除和终止 （内容略）

第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

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固定期限劳动合同和无固定期限劳动合同的区别是什么？

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保华律师事务所   特邀律所      回答于 2021-11-23 11:37

  固定期限劳动合同和无固定期限劳动合同的最大区别在于是否存在到期终止的问题。固定期限合同到期后（除存在法律规定的用人单位必须签订无固定期限合同的情况，例如公司与员工已经签订了两次固定期限劳动合同，第二份合同到期，员工要求续订的）用人单位可以选择不续签合同...

固定期限劳动合同和无固定期限劳动合同的最大区别在于是否存在到期终止的问题。固定期限合同到期后（除存在法律规定的用人单位必须签订无固定期限合同的情况，例如公司与员工已经签订了两次固定期限劳动合同，第二份合同到期，员工要求续订的）用人单位可以选择不续签合同，此时公司仅需支付经济补偿金就合法能结束与员工的劳动关系，这是一种法定的劳动关系终止事由。但如果签订了无固定期限劳动合同，就不存在合同到期终止的问题，用人单位一方想要终止/解除劳动关系的，必须存在其他法定情形之一，否则既属于违法解除。

从法律角度来看，无固定期限劳动合同是一种法律鼓励的常态，订立无固定期限合同无法律上的风险，相反，不订立才可能会在某些情况下导致违法的可能。从用人单位管理的角度来看，与员工签订无固定期限劳动合同意味着愿意与员工建立长期的劳动关系，但也意味着与员工结束这段劳动关系变得更加困难。

法律依据

《劳动合同法》

第十四条    无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。

用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：

（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；

（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

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被迫解除劳动合同是辞职还是辞退

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-11-23 09:55

“仲裁判决员工《被迫解除劳动合同通知书》意思表达有效”这句话是什么意思呢？具体要看裁决书中是如何表述的，还有《被迫解除劳动合同通知书》中所载内容是什么。此外，员工申请失业金有专门的部门审核，在公司拿捏不准的时候，员工可自行拿着现有材料去相应的部门审核。

母子公司内部调动，是否需要重新签订劳动合同？

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-11-15 19:24

对于此种情形，公司有如下几种操作方案选择： 1、母公司、子公司及员工三方签订劳动关系主体变更协议，劳动合同的主体由子公司变更为母公司，其余劳动合同约定条件不变。 2、母子公司之间签订借调函，把员工从子公司借调至母公司，约定责任义务的承担，其余维持现状不变。 ...

对于此种情形，公司有如下几种操作方案选择：

1、母公司、子公司及员工三方签订劳动关系主体变更协议，劳动合同的主体由子公司变更为母公司，其余劳动合同约定条件不变。

2、母子公司之间签订借调函，把员工从子公司借调至母公司，约定责任义务的承担，其余维持现状不变。

3、员工与子公司结束劳动关系，按照员工在职时间结算经济补偿金或者由总公司承继在子公司的工龄，新签一份劳动合同。该新签劳动合同是否属于第二次签订，司法实践中存在争议。有判例认为如果能证明新旧雇主之间存在关联关系，则劳动者与原来单位所签订的劳动合同次数也可以累计计算。

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经济补偿金计算基数

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保华律师事务所特邀律所回答于 2021-11-10 19:57

劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资，并无明文规定是否要剔除该半个月。公司可以考虑剔除半个月的数字后，平均剩余6个整月来计算基数；也可以将半个月包含在内计算6个半月平均后的基数；从有利于员工的角度出发，可以考虑选择较高的数字作为计发基数。

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