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保华律师事务所特邀律所
上海保华律师事务所是专业从事劳动与人力资源相关法律业务的律师事务所，国际劳动法律师组织ELLINT成员。

保华律师事务所在上海及苏州设有办公室，为来自不同国家的客户提供劳动法律业务领域各个方面的法律服务。

本所劳动法律业务部门在中国劳动法律领域的各个方面都拥有广泛的经验。我们擅长于帮助客户建立劳动和人力资源管理体系和处理日常劳动事务，也擅长处理复杂商业交易所涉及的劳动法事宜和劳动争议，尤其擅长办理外商投资企业相关的劳动法律业务。

本所董润青、杨杰律师团队共有执业律师11人，可提供公司日常劳动咨询与培训、劳动争议处理、人力资源合规、股权激励、财税与薪酬、重大人员安置及劳动关系项目处理、商业秘密与知识产权保护及跨境人才交流与移民相关等服务。
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异地出差工伤赔付

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-05-23 17:13

此种情况下，应当在参保地（即广东）办理工伤相关事宜，享受相关待遇。法律依据《人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）》七、用人单位注册地与生产经营地不在同一统筹地区的，原则上应在注册地为职工参加工伤保险；未在注册地参加工伤保险的职工，可由用人单位在...

此种情况下，应当在参保地（即广东）办理工伤相关事宜，享受相关待遇。

法律依据

《人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）》

七、用人单位注册地与生产经营地不在同一统筹地区的，原则上应在注册地为职工参加工伤保险；未在注册地参加工伤保险的职工，可由用人单位在生产经营地为其参加工伤保险。

职工受到事故伤害或者患职业病后，在参保地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照参保地的规定依法享受工伤保险待遇；未参加工伤保险的职工，应当在生产经营地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照生产经营地的规定依法由用人单位支付工伤保险待遇。

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与中等院校签订校企合作协议，企业需考虑到哪些法律风险

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-05-20 17:50

1.从您的描述看，公司与学生之间并不适用《职业学校学生实习管理规定》，因为上述规定针对于在校学生，而您提到这些学生已经是“毕业生”了，且与公司签订劳动合同。因此公司与“学生”之间直接成立劳动关系，直接适用劳动法相关规定。根据上述分析看，公司与学校签订《校企合作协议》对学生并没有约...

1.从您的描述看，公司与学生之间并不适用《职业学校学生实习管理规定》，因为上述规定针对于在校学生，而您提到这些学生已经是“毕业生”了，且与公司签订劳动合同。因此公司与“学生”之间直接成立劳动关系，直接适用劳动法相关规定。根据上述分析看，公司与学校签订《校企合作协议》对学生并没有约束力，学生可以自由择业，并不受此限制。

此外，由于此类员工属于未成年工，公司需要注意《未成年工特殊保护规定》等对未成年工的特殊保护规定。

关于自愿加班协议，安排员工加班需双方协商一致，公司可以通过提前签署自愿加班协议的方式与员工达成一致。但是公司仍需要注意不能超过法定的加班时长，并依法支付加班工资。

关于夜班协议，工作时间可以由双方约定，公司可以与员工签订。

2.如果您指的确实是上述规定中的实习生而非毕业生，那么公司应当遵守《职业学校学生实习管理规定》的规定，签订实习合同而非劳动合同，不得安排加班或夜班。此外，考虑到学生实习存在职业风险，公司应当对学生进行安全方面的培训或组织考核，同时可以考虑为学生购买意外伤害保险。

法律依据

《职业学校学生实习管理规定》

第二条本规定所指职业学校学生实习，是指实施全日制学历教育的中职学校、高职专科学校、高职本科学校（以下简称职业学校）学生按照专业培养目标要求和人才培养方案安排，由职业学校安排或者经职业学校批准自行到企（事）业等单

位进行职业道德和技术技能培养的实践性教育教学活动，包括认识实习和岗位实习。

第十四条学生参加岗位实习前，职业学校、实习单位、学生三方必须以有关部门发布的实习协议示范文本为基础签订实习协议，并依法严格履行协议中有关条款。

未按规定签订实习协议的，不得安排学生实习。

第十七条除相关专业和实习岗位有特殊要求，并事先报上级主管部门备案的实习安排外，实习单位应遵守国家关于工作时间和休息休假的规定，并不得有以下情形：

（一）安排学生从事高空、井下、放射性、有毒、易燃易爆，以及其他具有较高安全风险的实习；

（二）安排学生在休息日、法定节假日实习；

（三）安排学生加班和上夜班。

第三十一条未经教育培训或未通过考核的学生不得参加实习。

《劳动法》

第四十一条　用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。

《未成年工特殊保护规定》

第二条未成年工是指年满十六周岁，未满十八周岁的劳动者。

未成年工的特殊保护是针对未成年工处于生长发育期的特点，以及接受义务教育的需要，采取的特殊劳动保护措施。

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用人单位在员工工资中进行扣款

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-05-20 17:49

1、最低工资标准应当以劳动合同履行地的标准为准； 2、税前还是税后，《工资支付暂行规定》对此规定并不清晰，建议公司检索劳动合同履行地的司法实践判例予以确认。法律依据：《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的...

1、最低工资标准应当以劳动合同履行地的标准为准；

2、税前还是税后，《工资支付暂行规定》对此规定并不清晰，建议公司检索劳动合同履行地的司法实践判例予以确认。

法律依据：

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》

第十四条劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。

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劳动合同转劳务协议，是否支付经济补偿金

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-05-20 17:48

确实属于劳务关系的劳务协议到期终止的，并不需要支付经济补偿金，因为经济补偿金是依据劳动关系而存在的一个补偿。但是根据公司的描述，即便双方目前签订的是劳务合同，双方仍存在有被确认为事实劳动关系的风险（即使员工和另一家企业也成立了劳动关系），因而法律并不禁止双重劳动关系，如公司与员工...

确实属于劳务关系的劳务协议到期终止的，并不需要支付经济补偿金，因为经济补偿金是依据劳动关系而存在的一个补偿。但是根据公司的描述，即便双方目前签订的是劳务合同，双方仍存在有被确认为事实劳动关系的风险（即使员工和另一家企业也成立了劳动关系），因而法律并不禁止双重劳动关系，如公司与员工之间被认定存在事实劳动关系，则公司终止合同的，公司是可能需要支付经济补偿金。具体公司与员工之间是否系存在事实劳动关系，将可能需要从员工的考勤、工作安排、工作管理、工资支付，工作时长（全日制还是非全日制用工）多个方面予以评估。

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公司的《假期管理制度手册》是否需按法规即时更新?

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-05-18 21:43

公司自行制定的制度可以根据公司经营管理需要选择恰当的时机制定，并非需要根据国家或省出台的法律法规定随时修订，但是请注意的是，自行制定的制度如与国家或省出台更新的法律法规不一致之时，请按照国家或省的法律法规执行。

部分公民享有的节假日属于法定假日吗

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-05-18 21:41

属于法定节日，公司非必须为满足条件的员工安排放假，因而在该期间即便公司安排工作也无需支付加班费。法律依据：劳动和社会保障部办公厅关于部分公民放假有关工资问题的函劳社厅函(2000)18号关于部分公民放假的节日期间，用人单位安排职工工作，如何计发职工...

属于法定节日，公司非必须为满足条件的员工安排放假，因而在该期间即便公司安排工作也无需支付加班费。

法律依据：

劳动和社会保障部办公厅关于部分公民放假有关工资问题的函劳社厅函(2000)18号

关于部分公民放假的节日期间，用人单位安排职工工作，如何计发职工工资报酬问题。按照国务院《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第２７０号）中关于妇女节、青年节等部分公民放假的规定，在部分公民放假的节日期间，对参加社会或单位组织庆祝活动和照常工作的职工，单位应支付工资报酬，但不支付加班工资。如果该节日恰逢星期六、星期日，单位安排职工加班工作，则应当依法支付休息日的加班工资。

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达到法定退休年龄工伤待遇

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-05-18 21:34

《民法典》的规定为“第一千一百九十二条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任...

《民法典》的规定为“第一千一百九十二条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”即并无明确的关于个人与单位之间形成劳务关系，个人在从事单位安排的劳务活动中受到人身损害，应当如何承担赔偿责任的法律依据。《民法典》生效后，修订了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，删除了第十一条的有关规定，对于个人与单位之间形成的劳务关系应当如何适用法律存在空白，目前并无明确的适用依据。

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第二次劳动合同到期，单位不续签，应如何处理。

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-05-17 16:55

根据现有的规定及司法判例，在单位决定不续签的前提下，单位能否单方终止劳动合同需要看劳动者是否提出续签劳动合同的意愿，如果劳动者主张续签劳动合同，则单位无权单方终止，应当续签劳动合同。如果单位强行终止，将被认定为违法终止。《广州市劳动争议仲裁委员会、广州市中级人民法院关...

根据现有的规定及司法判例，在单位决定不续签的前提下，单位能否单方终止劳动合同需要看劳动者是否提出续签劳动合同的意愿，如果劳动者主张续签劳动合同，则单位无权单方终止，应当续签劳动合同。如果单位强行终止，将被认定为违法终止。

《广州市劳动争议仲裁委员会、广州市中级人民法院关于劳动争议案件研讨会会议纪要》（2011年5月27日发布）

15、连续订立二次固定期限劳动合同，且双方当事人同意续订劳动合同，劳动者提出订立无固定期限劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同。

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若员工辞职后未按公司要求完成工作交接，且未按要求退还公司的欠款，在离职证明上是否能列明“按照正常手续办理离职”或”拖欠公司款项”等说明？或有其他方式可对员工进行追溯？企业更名后，涉及员工劳动合同转移，需要经过那些程序，签署什么文件，以及需要注意的事项有那些。

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-05-16 17:15

1、法律并未限制离职证明上的措辞，但是有过判例因为用人单位的离职证明有不利于劳动者的描述，从而导致他在寻找下一份工作时存在困难，而上家单位被要求赔偿损失的。所以如员工未能办理工作交接给公司带来损失，以及有款项未予归还，公司可以在员工的经济补偿金中予以扣除或暂扣经济补偿金。如公...

1、法律并未限制离职证明上的措辞，但是有过判例因为用人单位的离职证明有不利于劳动者的描述，从而导致他在寻找下一份工作时存在困难，而上家单位被要求赔偿损失的。所以如员工未能办理工作交接给公司带来损失，以及有款项未予归还，公司可以在员工的经济补偿金中予以扣除或暂扣经济补偿金。如公司无需支付员工经济补偿金，就员工未办理完毕工作交接给公司带来的经济损失以及未予以归还的款项，公司可以申请仲裁要求员工予以赔偿和归还。

2、如果只是企业名称的变化，无需涉及劳动合同的转移。

法律依据：

《劳动合同法》第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。

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已经离职并支付了经济补偿金的员工, 如果需要重新聘用, 劳动合同和劳动关系处理

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-05-16 17:07

1、员工与派遣公司之间签署的是有固定期限的劳动合同。

2、是的，双方已经对上一段劳动关系所应当支付的经济补偿金予以结算，可在本次新签署的劳动合同中明确双方之间就本次合同签署之前无任何劳动法项下的权利义务未予以结清，以便将来就上一段劳动关系产生任何争议。

因工作原因，休日需要核酸检测，是否可以计算为加班

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-04-29 10:58

加班费的支付前提是用人单位安排工作，如果只是配合防疫政策做核酸，没有安排工作，无需按照加班计算。中华人民共和国劳动法第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工...

加班费的支付前提是用人单位安排工作，如果只是配合防疫政策做核酸，没有安排工作，无需按照加班计算。

中华人民共和国劳动法

第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：

（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；

（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；

（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

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调岗

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-04-29 10:48

变更劳动合同约定的岗位需要与员工协商一致，非法定情形用人单位不得单方调岗。公司描述的“原部门取消”在某种程度上符合劳动合同法第四十条第三款的“客观情况发生重大变化的情形”，但是注意到公司提问显示地区是北京，而北京对于客观情况发生重大变化的要求很高，具体可参见如下规定。...

变更劳动合同约定的岗位需要与员工协商一致，非法定情形用人单位不得单方调岗。

公司描述的“原部门取消”在某种程度上符合劳动合同法第四十条第三款的“客观情况发生重大变化的情形”，但是注意到公司提问显示地区是北京，而北京对于客观情况发生重大变化的要求很高，具体可参见如下规定。所以即便公司的调岗行为可以认定为公司在与员工协商，员工不接受可以认定为未能协商一致，但是公司如想要依据劳动合同法第四十条予以解除，需要慎重考虑。

北京高院关于审理劳动争议案件26条最新意见

12、哪些情形属于《劳动合同法》第四十条第三项规定的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”？

“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”是指劳动合同订立后发生了用人单位和劳动者订立合同时无法预见的变化，致使双方订立的劳动合同全部或者主要条款无法履行，或者若继续履行将出现成本过高等显失公平的状况，致使劳动合同目的难以实现。

下列情形一般属于“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”：（1）地震、火灾、水灾等自然灾害形成的不可抗力；（2）受法律、法规、政策变化导致用人单位迁移、资产转移或者停产、转产、转（改）制等重大变化的；（3）特许经营性质的用人单位经营范围等发生变化的。

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请问医疗期发放的薪资不低于当地最低薪资的80%是指社保和扣税之前还是扣除社保公积金和个税后实际到手的薪资呢？

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-04-22 16:30

重庆地区对这一点没有专门规定。根据重庆人社部门的回复，80%是扣除社保个人部分之前的数额，即员工实际到手可能低于80%。

法律依据

《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》

第七条职工患病，在医疗期内停工治疗期间，每月领取的病假工资不得低于当地最低工资标准的80%。

深圳市目前的经济补偿金基数上限

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-04-22 16:18

实践中法院按照口径1计算。案例参考 (2021)粤0307民初33152号 ……被告的应发工资高于2020年深圳市在岗职工月平均工资11620元的三倍，因此根据上述认定的入职时间（2016年5月13日）和离职时间（2021年6月30日）可知，被告在原告处连续工作5年2个月，被...

实践中法院按照口径1计算。

案例参考

(2021)粤0307民初33152号

……被告的应发工资高于2020年深圳市在岗职工月平均工资11620元的三倍，因此根据上述认定的入职时间（2016年5月13日）和离职时间（2021年6月30日）可知，被告在原告处连续工作5年2个月，被告应当支付原告解除劳动合同的经济补偿金191730元(11620元×3×5.5月）。

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一次性年终奖是否可以分两次来发

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保华律师事务所特邀律所回答于 2022-04-22 16:16

一次性奖金的税收优惠一个纳税年度仅能享受一次。但如果在同一个月内分两笔发放的，可以在次月将两笔年终奖合并申报。法律依据《国家税务总局关于调整个人取得全年一次性奖金等计算征收个人所得税方法问题的通知》三、在一个纳税年度内，对每一个纳税人，该计税办法只...

一次性奖金的税收优惠一个纳税年度仅能享受一次。但如果在同一个月内分两笔发放的，可以在次月将两笔年终奖合并申报。

法律依据

《国家税务总局关于调整个人取得全年一次性奖金等计算征收个人所得税方法问题的通知》

三、在一个纳税年度内，对每一个纳税人，该计税办法只允许采用一次。

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