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段海宇律师特聘专家

广东瀛尊律师事务所 |
2015年度深圳优秀专业律师。

瀛和律师机构劳动法专业委员会主任

广东瀛尊律师事务所劳动法服务中心主任

广东瀛尊律师事务所股权法律服务中心副主任

深圳卫视《法观天下》栏目特邀法律援助律师

深圳市人力资源和社会保障局劳动调解员培训专家讲师

擅长从成本角度分析法律风险，从管理角度解决法律问题，从法律角度优化管理的三位一体角度而不是单纯从法律角度解决问题。

有《人力资源法律风险管控操作实务》、《人力资源全流程法律风险管理》、《人力成本法律管控一本通》等专著。
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香港员工已到国内退休年龄，还需要给他签竞业限制协议吗？

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-04-07 11:49

1，香港人是没有法定退休年龄一说，在国内工作的香港人是否受国内的法定退休年龄影响答：香港人在内地就业需要适用和遵守大陆相关劳动法律法规，根据《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》第六条第（一）项规定，用人单位拟聘雇或者接受被派遣的台、港、澳人员，应当在18-60周岁，因此，他们...

1，香港人是没有法定退休年龄一说，在国内工作的香港人是否受国内的法定退休年龄影响
答：香港人在内地就业需要适用和遵守大陆相关劳动法律法规，根据《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》第六条第（一）项规定，用人单位拟聘雇或者接受被派遣的台、港、澳人员，应当在18-60周岁，因此，他们是受国内法定退休年龄限制的，但是根据该规定，如果直接参与经营的投资者和内地急需的专业技术人员可超过60周岁。
2，因为是技术总监，公司本来对于每一个员工都有签竞业限制协议，但是这样的情况还需要签吗？
答：根据《劳动合同法》第二十四条规定，对高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，用人单位有权与其签订竞业限制。该规定虽然适用于与用人单位存在劳动关系的员工，但是竞业限制协议的目的是为了保护商业秘密，因此，前述人员即使与单位不存在劳动关系，仍然有必要约定相关商业秘密保护协议，同时，因为已达法定退休年龄，双方之间不存在劳动关系，该协议不适用劳动合同法限制，所以，双方可以按照合同法根据自由地签订的商业秘密保护协议，例如在竞业限制年限、经济补偿方面就可以不受劳动合同法和最高院相关司法解释的限制。
3，如果不签，只签一份公司编写的保密协议文件，员工离职后是否能按竞业限制协议追讨？
答：如前所述，因为已达法定退休年龄，双方之间不存在劳动关系，该协议不适用劳动合同法限制，所以，双方可以按照合同法根据自由地签订的商业秘密保护协议，例如在竞业限制年限、经济补偿方面就可以不受劳动合同法和最高院相关司法解释的限制，只要该协议不存在欺诈、胁迫或乘人之危等无效或可以撤销的情形，该协议就是有效的，其离职后，应当遵守，但是因为他们是境外人士，因此在仲裁、诉讼管辖等方面应当慎重。

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违法解除劳动合同

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-29 22:04

问题一：公司违法解除，按2N赔偿，如员工不接受，是否可以提出诉讼要求恢复劳动关系，公司是否有权反对，公司最终目的是愿意赔偿也要尽快跟员工解除合同，是否有其他更好的处理办法。答：违法解除劳动合同的，员工有权要求恢复劳动关系以继续履行劳动合同，但是如果无法继续履行的例如没有相应工作...

问题一：公司违法解除，按2N赔偿，如员工不接受，是否可以提出诉讼要求恢复劳动关系，公司是否有权反对，公司最终目的是愿意赔偿也要尽快跟员工解除合同，是否有其他更好的处理办法。
答：违法解除劳动合同的，员工有权要求恢复劳动关系以继续履行劳动合同，但是如果无法继续履行的例如没有相应工作岗位等，将裁判用人单位支付违法解除劳动合同赔偿金。
问题二：如已按2N赔偿后，6个月的医疗补助金是否仍要支付？
答：仍要支付。
问题三：医疗期是否包含其非在医院治疗，在家休养的时间是否可以计算为医疗期
答：医疗期以医疗机构的病休意见为前提，本案中，该员工已经休完病假，如果不能再行取得病休意见的，则医疗期结束。
问题四：如果医生证明写着建议员工出院后再休息三个月，那这三个月公司是否仍需要支付病假工资。
答：如果该三个月还在医疗期内，则应当按照规定支付病假工资，如果已经超过医疗期，国家对此还没有统一的规定，则需要看当地的规定，没有当地规定的，则看单位的规章制度的规定、集体合同或劳动合同的约定。

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员工离职不配合交接如何处理

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-29 17:36

1、根据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。因此，用人单...

1、根据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。因此，用人单位为离职员工办理离职证明是用人单位的法定义务，不以员工办理工作交接为前提。但是离职员工办理工作交接也是其法定义务，否则，因为单位可以不支付经济补偿，但是不能因此拖欠其工资，因为，根据《工资支付暂行规定》第九条，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。此处，并没有设置支付前提。
2、劳动手册是规章制度的载体，而规章制度依法应当向员工公示，而公示的形式是多样的，如果还没有交付该员工，但已经有证据证明已经向她公示该规章制度的，可以不予交付。
3、不能冻结其公积金账户。

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各省市婚假规定差异能否由公司按统一标准规范适用

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-29 17:25

不可以，除非统一的标准高于或等于当地的标准。

员工享受生育奖励假，社保不发放生育津贴，公司需要支付工资吗？

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-17 21:19

对，依据：《广东省职工生育保险规定》第十六条十六条职工享受生育津贴的假期天数，按照下列规定计算：（一）女职工生育享受产假：顺产的，98天；难产的，增加30天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加15天；怀孕未满4个月流产的，15天；怀孕满4个月流产的，42天。（二）享受计划...

对，依据：
《广东省职工生育保险规定》第十六条十六条职工享受生育津贴的假期天数，按照下列规定计算：
（一）女职工生育享受产假：顺产的，98天；难产的，增加30天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加15天；怀孕未满4个月流产的，15天；怀孕满4个月流产的，42天。
（二）享受计划生育手术休假：取出宫内节育器的，1天；放置宫内节育器的，2天；施行输卵管结扎的，21天；施行输精管结扎的，7天；施行输卵管或者输精管复通手术的，14天。同时施行两种节育手术的，合并计算假期。
不符合前款规定的假期期间，包括职工依照计划生育法律、法规规定享受奖励增加的产假或者看护假期间，由用人单位按照规定发放工资，职工不享受生育津贴。
发放标准：女职工原工资标准，是指女职工依法享受产假或者计划生育手术假前12个月的月平均工资。前12个月的月平均工资按照女职工应得的全部劳动报酬计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴、补贴等货币性收入。前12个月的月平均工资低于女职工正常工作时间工资的，按照正常工作时间工资标准计算。女职工享受假期前在用人单位工作未满12个月的，按照其实际参加工作的月份数计算。

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计算2008年1月1日以前的赔偿工龄，不满1年都是按1年计算吗？没有不满半年按半年计算的规定？

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-17 21:03

对，依据：《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》【劳部发〔1994〕481号】第五条经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。...

对，依据：《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》【劳部发〔1994〕481号】第五条经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。
但是应当注意的是，在广东地区，如果是用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同或因劳动者不能胜任工作、经培训及调整岗位仍不能胜任工作为由解除劳动合同的，劳动者在《劳动合同法》实施以前计发经济补偿的工作年限最多不超过12年。

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加拿大户籍居民的五险一金及用工注意事项

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-17 20:25

需要为其在当地缴交社保，根据为《外国人在中国就业管理规定》（2011修正）第二十三条“在中国就业的外国人的工作时间、休息、休假劳动安全卫生以及社会保险按国家有关规定执行。”和《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》第三条“在中国境内依法注册或者登记的企业、事业单位、社会团体...

需要为其在当地缴交社保，根据为《外国人在中国就业管理规定》（2011修正）第二十三条“在中国就业的外国人的工作时间、休息、休假劳动安全卫生以及社会保险按国家有关规定执行。”和《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》第三条“ 在中国境内依法注册或者登记的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织（以下称用人单位）依法招用的外国人，应当依法参加职工基本养老保险、职工基本医疗保险、工伤保险、失业保险和生育保险，由用人单位和本人按照规定缴纳社会保险费。”
具体操作请咨询当地社保部门。
招用外国人的，需要办理获得《外国人就业证》、《外国专家证》、《外国常驻记者证》等就业证件。

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不符合法律法规的生育

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-15 22:13

女职工违法生育的，应当给予产假，因为健康权大于用人单位的用工管理权，但是可以不支付产假待遇。

医疗期内解雇，员工签署协商解除劳动合同协议否有效？协议行文需注意什么？

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-15 22:12

只要不存在欺诈、胁迫或者乘人之危和显失公平的情形，该协议是有效的，因为《劳动合同法》只是规定员工在患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内，不得依照第四十条、第四十一条即无过错和经济性裁员的规定解除劳动合同，而没有禁止协商解除劳动合同。ji 既然是协商解除劳动合同，则没有强制性的补...

只要不存在欺诈、胁迫或者乘人之危和显失公平的情形，该协议是有效的，因为《劳动合同法》只是规定员工在患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内，不得依照第四十条、第四十一条即无过错和经济性裁员的规定解除劳动合同，而没有禁止协商解除劳动合同。ji

既然是协商解除劳动合同，则没有强制性的补偿标准，只要不存在欺诈、胁迫或者乘人之危和显失公平的情形，该协议就是有效的。

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企业取消年底十三薪违法吗？

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-15 22:07

如果没有规章制度、劳动合同等书面规定或约定，年底十三薪不是强制性规定，属于用人单位自主权范畴，不违法。

女职工哺乳期期间公司被收购了并进行内部架构重组，与女职工协商离职不成

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-15 22:05

根据《劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。这里的客观情况发生重大变化指发生...

根据《劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。这里的客观情况发生重大变化指发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等，贵公司被收购即被兼并，属于“客观情况发生重大变化”，因此，如果这些女职工不能协商变更劳动合同的，则可以解除劳动合同，此时，补偿标准为N+1。

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深圳：医疗期是否可以重复享有？

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-06 13:42

对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。患有特殊疾病是否至少享受24个月的医疗期，现在还没有全国统一的规定，在广东地区，是根据本人实际工作年限、在本单位工作年限计算医疗期，而不能理解为患特殊疾病的最...

对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。患有特殊疾病是否至少享受24个月的医疗期，现在还没有全国统一的规定，在广东地区，是根据本人实际工作年限、在本单位工作年限计算医疗期，而不能理解为患特殊疾病的最少有24个月的医疗期。

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如何确认孕期提供的外国的病假单是否真实，是否能不批

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-03-06 13:15

1、如何判断假单的真实性；答;可以要求该员工提供经过我国驻该国使领馆公证的病假单。 2、如同事无法出具更多的资料去证实，是否能不批假期；答：病假单没有经过我国驻该国使领馆公证的，单位有权不予批准。 3、是否有相关条例支持公司与同事解除劳动合同；答：如果该员工无法提供经过我国...

1、如何判断假单的真实性；
答;可以要求该员工提供经过我国驻该国使领馆公证的病假单。
2、如同事无法出具更多的资料去证实，是否能不批假期；
答：病假单没有经过我国驻该国使领馆公证的，单位有权不予批准。
3、是否有相关条例支持公司与同事解除劳动合同；
答：如果该员工无法提供经过我国驻该国使领馆公证并且进过催告后拒不返岗的，可以旷工处理。
4、公司如何操作才能避免同事骗病假；
答：在规章制度制度中明确提供的境外病假单须经过我国驻该国使领馆公证，否则视为旷工。

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医疗期内、三期内的特殊员工能否协商解除劳动合同？

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-02-28 22:32

根据《劳动合同法》第三十六条，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。此处并没有对特殊员工作出限制，因此，医疗期内、三期内的特殊员工可以协商解除劳动合同

与尚未拿到毕业证的应届毕业生签订劳动合同有什么风险？

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-02-22 11:40

应届毕业生毕业以就业为目的到贵公司上班，司法实务一般会认定双方建立的是劳动关系，因此，应当自用工之日一个月内签订书面劳动合同，否则，反而需要承担支付未签订劳动合同双倍工资的风险。

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