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段海宇律师特聘专家

广东瀛尊律师事务所 |
2015年度深圳优秀专业律师。

瀛和律师机构劳动法专业委员会主任

广东瀛尊律师事务所劳动法服务中心主任

广东瀛尊律师事务所股权法律服务中心副主任

深圳卫视《法观天下》栏目特邀法律援助律师

深圳市人力资源和社会保障局劳动调解员培训专家讲师

擅长从成本角度分析法律风险，从管理角度解决法律问题，从法律角度优化管理的三位一体角度而不是单纯从法律角度解决问题。

有《人力资源法律风险管控操作实务》、《人力资源全流程法律风险管理》、《人力成本法律管控一本通》等专著。
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关于竞业限制补偿金，有没有相应的标准？

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-01-03 14:47

根据《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十四条，在深圳经济特却，竞业限制协议约定的补偿费，按月计算不得少于该员工离开企业前最后十二个月月平均工资的二分之一。约定补偿费少于上述标准或者没有约定补偿费的，补偿费按照该员工离开企业前最后十二个月月平均工资的二分之一计算。该标准比最高...

根据《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十四条，在深圳经济特却，竞业限制协议约定的补偿费，按月计算不得少于该员工离开企业前最后十二个月月平均工资的二分之一。约定补偿费少于上述标准或者没有约定补偿费的，补偿费按照该员工离开企业前最后十二个月月平均工资的二分之一计算。该标准比最高院司法解释要高，但是由于该条例为经济特区法规，在深圳地区优先适用该条例。

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电话值班回来公司短时间处理事情需要支付加班费吗？

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段海宇律师特聘专家回答于 2017-01-03 14:38

要看其工时制和单位所在地的规定，如果是标准工时制，则正常工作时间之外在公司的工作都是加班加点，需要支付加班费，或者调休（法定节假日加班和平时加班，单位必须支付加班费，不得调休）；如果是综合计算工时制，则在综合计算周期内，某一具体日、周的实际工作时间超过8小时、40小时的，无须支付...

要看其工时制和单位所在地的规定，如果是标准工时制，则正常工作时间之外在公司的工作都是加班加点，需要支付加班费，或者调休（法定节假日加班和平时加班，单位必须支付加班费，不得调休）；如果是综合计算工时制，则在综合计算周期内，某一具体日、周的实际工作时间超过8小时、40小时的，无须支付加班工资。其综合计算周期内的总实际工作时间超过总法定标准工作时间的部分，视为延长工作时间，并支付劳动者延长工作时间的工资。法定节假日工作的，是否支付加班时间根据地方规定处理；如果是不定时工时制，则不存在平时的加班和休息日加班，法定节假日工作的，是否存在支付加班费，要看当地的规定。

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通讯费补贴是否可以免税

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-12-26 15:12

根据《国家税务总局关于个人所得税有关政策问题的通知》和《财政部关于企业加强职工福利费财务管理的通知》的规定，企业为职工提供的交通、住房、通讯待遇，已经实行货币化改革的，按月按标准发放或支付的住房补贴、交通补贴或者车改补贴、通讯补贴，应当纳入职工工资总额，不再纳入职工福利费管理；尚...

根据《国家税务总局关于个人所得税有关政策问题的通知》和《财政部关于企业加强职工福利费财务管理的通知》的规定，企业为职工提供的交通、住房、通讯待遇，已经实行货币化改革的，按月按标准发放或支付的住房补贴、交通补贴或者车改补贴、通讯补贴，应当纳入职工工资总额，不再纳入职工福利费管理；尚未实行货币化改革的，企业发生的相关支出作为职工福利费管理，但根据国家有关企业住房制度改革政策的统一规定，不得再为职工购建住房。根据您的陈述，贵公司的通讯费已经实行货币化，因此，应当计入工资，既然是工资，则应当按照工资薪金所得缴纳个人所得税。

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试用期截止日期如何计算才正确

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-12-23 08:40

根据法律规定，期限以年或者月计算的，以其最后一月的相应日为期限届满日。如果届满月没有相对应的日时，届满月的最后一天即为期间届满日。例如2016年8月31日入职，3个月的试用期，则到期日是11月31日。

生育津贴个税

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-12-23 08:38

合理，《广东省职工生育保险规定》第十七条第三款规定，职工依法享受的生育津贴，按规定免征个人所得税。职工按照规定享受产假或者计划生育手术休假期间，其生育津贴由用人单位按照职工原工资标准逐月垫付，再由社会保险经办机构按照规定拨付给用人单位。在社保经办机构拨付时，没有扣除个税。

试用期截止日期如何计算才正确

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-12-22 15:18

根据法律规定，期限以年或者月计算的，以其最后一月的相应日为期限届满日。如果届满月没有相对应的日时，届满月的最后一天即为期间届满日。例如2016年8月31日入职，3个月的试用期，则到期日是11月30日。

如何解读《女职工劳动保护特别规定》中第七条产假的开始日期，最晚开始日期是生产日期吗？如果公司给予带薪假期导致同事晚于生产日期开始休产假，但不影响产假天数，会有什么风险？

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-12-22 14:42

根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假，因此，安排职工带薪年休假主动权在用人单位，如此，就给了用人单位刻意将带薪年休假安排到产假期间的可能，我认为，如果用人单位如此安排，有违诚实信用原则，因此，我认为带薪年休假和...

根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假，因此，安排职工带薪年休假主动权在用人单位，如此，就给了用人单位刻意将带薪年休假安排到产假期间的可能，我认为，如果用人单位如此安排，有违诚实信用原则，因此，我认为带薪年休假和产假时间冲突时，应当另行安排带薪年休假，否则，应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。

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哺乳期员工"泡病假" 如何处理

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-12-10 00:45

摘录本人《人力成本法律管控一本通》中相关内容回复如下：现实中确实存在提供伪造的病假证明，或者与医生勾结提供虚假病假证明。为了保障用人单位的合法权益，有必要对此进行管理，管理方法如下： 1、规范病休审批流程和权限例如...

摘录本人《人力成本法律管控一本通》中相关内容回复如下：

现实中确实存在提供伪造的病假证明，或者与医生勾结提供虚假病假证明。为了保障用人单位的合法权益，有必要对此进行管理，管理方法如下：

1、规范病休审批流程和权限

例如可以如此规定，员工请病假应提供门（急）诊挂号单据、诊断证明、休假证明、与原件核对无误的病历复印件方为完备的病假手续。同时，也可以根据当地规定，规定出具证明的医师级别和科室。例如天津市卫生局《关于印发医学诊断证明书管理规定的通知》第二条规定：“出具医学诊断证明书的人员应为具有主治医师及以上职称，在本医疗机构注册的执业医师。医师不得出具与自己执业范围无关或者与执业类别不相符的医学证明文件。”因此，如果是天津地区的用人单位，就可以在规章制度中规定：“诊断证明必须是主治医师以上签字同时该医生所开具诊断证明书必须与其执业资格专科对应。”

当然有时候是紧急病休来不及提交病假手续，对此，可以不要求提前提交，但也必须规定及时办理补假手续。

2、积极核对

在规章制度中约定对虚假病假情况的处罚，且公司有权对员工提交的病假单及病情情况进行查验。那么如何查验呢？对此，可以如此操作：

第一、提供的资料是否完备。有时候，员工提供的资料只有休假证明没有诊断证明，这是就要小心了，因为诊断证明是开具病假意见的事实依据，没有诊断证明的病假意见显然是无事实依据的，当然，有时候员工提供的材料不一定叫诊断证明，例如有的休假证明因有医生的诊断即医嘱，那么就应当视为已经提供了诊断证明。

第二、出具病假意见的医生是否真实、是否与其所在科室对应。对此，可以在国家卫生和计划生育委员会网站执业医生栏目（http://zgcx.nhfpc.gov.cn/doctorsearch.aspx）查询。如果该医生不在该医疗机构执业，或者不是对应专业科室，该医疗病历资料自然有重大瑕疵。

第三、必要时到医院核实。现在医疗机构都有一个医生公示栏，很方便核对和收集固定证据的。

3、送达催促到岗通知书

员工病假期满后，仍然不上班的，应当送达书面的催促到岗通知书并保留好相关增加，旷工达规章制度规定的期限的，用人单位可以此解除劳动合同。

注意事项：

不少用人单位在规章制度中规定员工休病假必须提供指定医院开具的病假证明，这样的规章制度是否有效？

根据本书关于规章制度的分析，规章制度必须合法合理，否则很可能被认定无效。一般情况下，被用人单位指定的医院特别是私营医院都与用人单位建立了长期的医疗服务合同关系，为了长久维持这种合同关系获取长久稳定的利益，医院有可能屈从单位的意志，在员工确实患病需要休病假的时候，不出具病假证明，损害员工的身体健康。另外，指定的医院可能不是综合性医院，即使综合性医院，也不可能每科都很专业，因此，刻意要求到指定医院诊断和治疗有可能造成医疗延误，损害员工的健康权。再者，指定就医也可能影响员工就医的便利性。

因此，请病假必须提供指定医院的病休证明的规章制度，因为侵犯了劳动者的健康权而会被认定无效。为了尊重和保护员工的身体健康权，员工因患病时对医院拥有选择权。

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年终奖计算基数

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-12-07 11:38

年底双薪由劳动者与用人单位协商确定或者由规章制度规定，如果没有约定或者规定，则之前每年发放年终奖不等于今后就必须支付。年底双薪确实属于工资，其计算基数也是由双方协商确定或者按照规章制度规定，并没有法律规定其计算基数。

职工被确诊为职业病前治疗期间的工资应如何支付？

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-11-17 07:24

2014年6月12日至2016年6月12日共计24个月如果经劳动能力鉴定委员会认定为停工留薪期，则按照原工资福利待遇支付。超过24个月的期间，如果没有被延迟停工留薪期，则按照病假支付。

女职工产假期间，单位可以跟女职工协商提前回来上班且不额外支付工资吗？

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-11-17 07:14

产假期间视为正常劳动，公司要求产假员工上班的，员工有权拒绝，如果员工提前上班，则应当视为员工放弃修产假的权利，从而按照出勤支付劳动报酬，但是，为保险起见，用人单位应当与其签订书面协议，明确其自愿放弃修产假的权利，否则，即使其没有上班期间，仍然很可能被司法机关认定需要支付相关产假待...

产假期间视为正常劳动，公司要求产假员工上班的，员工有权拒绝，如果员工提前上班，则应当视为员工放弃修产假的权利，从而按照出勤支付劳动报酬，但是，为保险起见，用人单位应当与其签订书面协议，明确其自愿放弃修产假的权利，否则，即使其没有上班期间，仍然很可能被司法机关认定需要支付相关产假待遇。不过，即使签订协议，该协议的合法性可能存疑，司法机关可能以用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者的权利为由认定它无效。建议，用人单位在该员工上班期间起码支付正常工作时间工资，有加班的，依法足额支付加班费，没有上班的，则支付产假工资，已经办理生育保险的，则补足产假工资和生育津贴差额（如有的话）。

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广东省：达到退休年龄未享受养老保险待遇，劳动合同终止吗？

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-11-09 08:20

没有享受养老保险待遇不影响单位以达到法定退休年龄为由终止劳动合同。

广东省：达到退休年龄未享受养老保险待遇，劳动合同终止吗？

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-11-09 08:18

在深圳地区，根据中院的指引，劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止，劳动者要求用人单位支付经济补偿的，不予支持。

怀孕女职工福利变更是否违反劳动法律的规定

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-11-02 18:39

根据《女职工劳动保护特别规定》第五条用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。这里说的“工资”，不包括福利，根据您的陈述，贵公司的住房津贴，额外的日常津贴虽然名为福利，但是应当属于补偿职工特殊或额外劳动消耗的津贴，根据国家统计局《关...

根据《女职工劳动保护特别规定》第五条 用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。这里说的“工资”，不包括福利，根据您的陈述，贵公司的住房津贴，额外的日常津贴虽然名为福利，但是应当属于补偿职工特殊或额外劳动消耗的津贴，根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》若干具体范围的解释，应当属于工资，因此，贵公司不得因为其怀孕降低该部分收入。

但是，需要注意的是，根据上面的根据《女职工劳动保护特别规定》第五条规定，适用前提是不得因为女职工怀孕、生育、哺乳降低工资，这里的关键词是“因”字。即如果贵公司不是因为其怀孕而降低则不适用该条规定。根据您的陈述，贵公司不延长其这方面的待遇不是因为其怀孕而是因为公司规章制度的规定。因此，本案不适用该条规定。

综上，贵公司没有违反《女职工劳动保护特别规定》或者劳动法的其他规定。

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外籍人员在上海就业是否必须缴纳社会保险？

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段海宇律师特聘专家回答于 2016-11-01 16:31

《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》已自2011年10月15日起施行，该办法第三条规定，在中国境内依法注册或者登记的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织（以下称用人单位）依法招用的外国人，应当依法参加职工基本养老保险、职工基本...

《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》已自2011年10月15日起施行，该办法第三条规定，在中国境内依法注册或者登记的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织（以下称用人单位）依法招用的外国人，应当依法参加职工基本养老保险、职工基本医疗保险、工伤保险、失业保险和生育保险，由用人单位和本人按照规定缴纳社会保险费。该规定适用于全国，且是强制性规定，因此，上海地区的用人单位依法招用的外国人（指依法获得《外国人就业证》、《外国专家证》、《外国常驻记者证》等就业证件和外国人居留证件，以及持有《外国人永久居留证》，在中国境内合法就业的非中国国籍的人员）也应按照暂行办法的规定，为其交纳社会保险。

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